红筹架构海外上市不再成为境内中小企业追逐的目标,而拆除红筹回到境内上市已然成为一股新的潮流。据不完全统计,从日海通讯开始,在过去1年左右的时间内,证监会发审委和创业板发审委合计审核了10家从红筹架构折回A股上市的企业,其中中小板和创业板各5家公司。
目前,中国境内资本市场的进一步完善和中国中小板和创业板的持续火爆刺激了很多原拟境外上市的公司已经开始重新考虑在境内上市。目前从红筹架构转为境内上市的相关成功案例包括：263网络（二次过会）、日海通讯(002313.SZ)、得利斯(002330.SZ)、启明星辰（002439.SZ）、誉衡药业（002437.SZ）等。 对于已经搭建完毕红筹架构的公司而言，如何实现在境内上市？完成境内上市需要特别注意什么问题呢？以红筹模式准备境外上市所进行的重组大致分为三类，一种是股权并购，一种为资产并购，还有一种为协议控制模式。资产并购模式采用的相对较少，下文我们主要举例分析采取股权并购和协议控制两种红筹模式架构的建立与废止,并成功登陆A股市场的历程。
股权并购模式
企业的实际控制人在海外设立BVI公司，通过BVI公司收购了实际控制人持有的境内公司的股权，将境内公司变更为外商投资企业。在这种情况下，如要想在A股市场上市，必须把企业的控股权转回到境内，并能证明最近三年实际控制人没有发生变更，主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，且实际控制人在海外设立离岸公司以及海外公司返程投资并购境内公司的行为均合法有效，股权或资金的转入转出程序合法、合规。该外商投资企业可以作为拟上市主体申报发行上市。
誉衡药业红筹架构的建立与废止
1、誉衡有限成立 2000年，誉衡有限成立；
2、誉衡国际成立，自然人股东 2006年2月18日，朱吉满、白莉惠、王绪东申请境外投资外汇登记；2006年3月16日，朱、白、王设立誉衡国际`BVI； 2006年6月28日，外管局黑龙江分局办理完毕境外投资外汇登记。
3、自然人对誉衡有限股权转让给吉康科技、爱衡科技 2006年5月19日，誉衡有限全部自然人股东将对誉衡有限全部股权分别转给吉康科技、爱衡科技，按照注册资本定价；
4、吉康科技、爱衡科技将所誉衡有限股权转让给誉衡国际，公司变更为外资独资企业 2006年7月15日，吉康科技（60%，255万美元）、爱衡科技（40%，170万美元）将所持誉衡有限股权全部转让给誉衡国际，变更为外商独资企业，按照评估净资产定价； 2006年9月7日，取得转让的批复和批准证书； 2006年9月27日，取得变更后的独资企业营业执照； 2006年12月12日，办理中方股权转让外资外汇登记； 2006年7月16日，朱、白、王与日本自然人签订借款协议，借款666.67万美元，年息10%，两年内归还本金333.33万元，其余333.34万美元在前笔本金还清后两年内偿还。
5、China Gloria成立 2006年7月11、12日，bright vision, bright luck, bright career三家公司成立，朱、白、王分别持有三公司100%股权； 2006年7月19日，China Gloria成立，股东为bright vision, bright luck, bright career三家BVI公司； 2006年6月28日，朱、白、王三人分别就设立bright vision, bright luck, bright career三家公司向外管局办理了境外投资外汇登记。
6、誉衡国际股权变更，股东由自然人变更为china gloria 2006年8月21日，朱、白、王将所持誉衡国际全部股权转让给china Gloria； 2006年9月1日，朱、白、王就上述股权转让向外管局办理了境外投资外汇登记。
7、誉衡国际将60%转让给恒达世昌，公司变更为中外合资企业2007年10月30日，誉衡国际将60%股权（285万美元，注册资本475万美元*60%）转让给恒世达昌，公司变更为中外合资企业。
8、誉衡国际股权变更，股权由china gloria变回自然人 2008年3月28日，bright vision, bright luck, bright career分别将所持誉衡国际BVI股权转让给朱、白、王、蔡； 2008年8月11日，朱、白、王就上述股权转让分别向外管局办理了境外投资外汇登记。
9、引进战略投资人（大股东转股，非增资） 2008年3月31日，恒世达昌将誉衡有限0.5%股权作价75万转让给百庚禹丰； 2008年3月31日，誉衡国际将誉衡有限12%股权作价7，800万转让给新天域资本。 （备注:2010年5月28日, 誉衡药业顺利发行A股。）
方案操作要点：
1、外汇登记 红筹架构的废止和解除的处理需要关注的重要问题是外汇的出入境合法性。誉衡药业在红筹架构设立和撤销都根据“75号文”进行了外汇登记（国家外汇管理局汇发(2005)75号《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》）。
2、大股东转让股权的所得税分析 对于恒世达昌向百庚禹丰转让其所持誉衡有限0.5%股权，恒世达昌就本次股权转让取得所得额522,803.79元，在转让股权当年度与恒世达昌其他收益一并申报纳税，因合并申报后的所得为负数，该年度不存在企业应纳税所得额，因此该年度不需要缴纳企业所得税。 对于誉衡国际向香港新天域转让所持誉衡有限12%股权，股权转让双方均非中国境内法人（即非居民企业），且不存在来源于中国境内的应纳税所得额，因此誉衡国际就本次股权转让不涉及在中国境内缴纳企业所得税。 通过采用不同主体进行股权转让，从而避免了大量税收。
3、海外控股公司的终极股东应是自然人或国有独资机构
2008年3月28日，bright vision, bright luck, bright career分别将所持誉衡国际BVI股权转让给朱、白、王、蔡。誉衡国际自身股权变更，股权由china gloria变回自然人。
4、资金来源 誉衡国际购买誉衡有限100%股权的资金来源于向日本自然人的借款。朱、白、王与日本自然人签订借款协议，协议约定该日本自然人购买优先股的资金转化为给誉衡国际的借款。借款总额666.67万美元，年息10%，两年内归还本金333.33万美元，其余333.34万美元在前笔本金还清后两年内偿还。誉衡国际还款资金主要来源于向新天域转让股权的价款。
协议控制模式
境内公司（内资公司，直接从事经营活动）的股东在境外设立上市主体，并由境外上市主体或其在境内新设立的外商投资企业（境内子公司），与境内公司签署一系列旨在达到完全控制境内公司经营活动等的协议，审计机构因该等实际控制关系而将上市主体、境内子公司及被控制的境内公司合并报表以达到上市的条件。
境内公司虽然作为经营的实体，但因为协议控制的模式需要将其利润以服务费用等方式转移至上市主体或境内子公司，境内公司一般没有利润或利润很少，故原境内公司的利润情况难以满足境内上市条件；另一方面，通过协议控制获得利润的境内子公司，因为其利润均通过关联交易取得，且不直接拥有经营所需各要素，缺乏独立性和完整性，故该境内子公司也难以满足境内的上市条件。
因此，协议控制的红筹模式企业，一般来说需要将利润完全留存在进行实体运作的境内公司，以境内公司作为上市主体，并经过2至3年的运行，才能满足境内上市的条件。
263网络返程投资架构的建立及废止
二六三网络通信股份有限公司（“263公司”），成立于2003年6月18日，是由北京首都在线科技发展有限公司整体变更设立的股份有限公司。2002年，263公司推出以“快速、安全、稳定”为理念的专业电子邮件服务，成为国内领先的电子邮件服务商；2005年，公司拟于境外（美国）申请上市，并计划于上市前进行海外私募，2006年，263公司拟申请境内首发，废止了该架构。通过263公司申请发行上市的过程，我们可以初步了解境内主体搭建境外红筹结构、引进私募投资者、办理有关外汇登记、转回国内申请的一般流程和步骤。
（一）公司境外上市、返程投资架构的建立
1、设立境外上市主体——Net263 Holdings Ltd.：即二六三网络控股有限公司（二六三控股），于2004年11月16日在开曼群岛注册成立。
2、设立NET263 Ltd 及境内外商独资企业：即二六三网络有限公司（BVI263），于2004年3月11日在英属维尔京群岛注册成立。2005年1月17日，BVI263在北京注册成立外商独资企业二六三信息服务有限公司（二六三信息）。
3、二六三控股收购BVI263 100%的股份：2005年1月20日，BVI263的四家股东分别将其持有的BVI263全部股份转让给二六三控股。
4、二六三控股进行海外私募：2005年1月28日，二六三控股向四家海外机构投资者SB Asia Infrastructure Fund L.P.（SAIF）、CV263 Investment Partners L.P. 、T-Online Venture Fund L.P.及AsiaStar IT Fund,L.P.定向发行A类优先股股票。
5、二六三信息与263网络股份公司签署相关业务重组协议最终达到二六三控股合并报表股份公司报表，实现境外上市的目的。参考新浪模式，典型的通过协议控制境内资产及收益。
（二）公司境外上市、返程投资架构的废止
1、二六三控股股权结构的调整：二六三控股对四家海外机构投资者的股份进行了赎回。二六三控股在赎回海外机构投资者所持股份的同时，对部分自然人股东的股份进行了回购，并向部分自然人新发股份。同时，二六三控股的大股东Skyscaler Ltd.将其持有的二六三控股股份转让给李小龙等12个自然人各自100%控制的12家公司。
2、境内交易安排的终止：2006年8月1日，公司第一次临时股东大会审议并通过了《关于解除、修订与北京二六三信息服务有限公司之间有关协议的议案》，本公司与二六三信息之间签署的有关服务、资产租赁等协议2006年1月1日起均不再继续履行，本公司不再向二六三信息支付任何服务及许可费用。2006年9月和12月，本公司分别与二六三信息签署协议，向二六三信息购回相关生产经营所需要的办公设备、网络设备、软件著作权及商标等资产。上述交易完成后，本公司自主拥有进行正常生产经营所需要的设备、无形资产的所有权或使用权。
3、股份公司的股权调整：为了还原真实的股权构成，2007年6月，公司进行了股权调整，由昊天信业、海诚电讯与智诚网业将其持有的本公司的全部股权转让给李小龙、陈晨等12 个自然人、利平科技、武汉星彦、兆均创富及其他自然人。
4、境外上市、返程投资涉及主体的处置：2007年8月5日二六三控股董事会及股东大会、BVI263的董事会及股东大会、二六三信息的唯一股东BVI263分别作出了关于清算二六三控股、BVI263及二六三信息的决定。
（三）转回国内申请上市
2008年申请上市被否，于2010年4月23日二次上会通过中国证监会发审委首发审核。263网络境外上市架构废止后的公司架构
方案操作要点：
1、证明实际控制人没有发生变化： 在上述过程中，李小龙在二六三控股的控股股东Skyscaler Ltd.、本公司当时的前三大股东昊天信业、海诚电讯、智诚网业分别持有38.5%的股份，同时又担任二六三控股及本公司的法定代表人。因此，李小龙是二六三控股及本公司实际控制人，并且未发生变化。公司董事会构成及高级管理人员的任职并未因境外上市事宜而发生重大变更，原有主要经营人员及技术人员未发生重大变动。
2、境内自然人境外投资的外汇登记
2006年初，根据75号文的有关规定，李小龙、陈晨等14个自然人在国家外汇管理局北京外汇管理部办理了境内居民境外投资的外汇登记手续。
3、境外上市、返程投资涉及主体的处置 2007年8月5日二六三控股董事会及股东大会、BVI263的董事会及股东大会、二六三信息的唯一股东BVI263分别作出了关于清算二六三控股、BVI263及二六三信息的决定。根据三个公司的控股结构，计划先注销二六三信息，再注销其股东公司BVI263，最后注销BVI263的股东公司二六三控股。二六三信息已经启动注销程序，已于2007年10月24 日收到北京市昌平区商务局《关于北京二六三信息服务有限公司提前终止经营、解散企业的批复》，同意二六三信息提前终止经营、解散企业。目前，二六三信息已确定清算方案，成立清算组并到北京市工商局进行了清算公告，完成了海关注销等注销手续，正在进行税务等方面的注销工作。
4、有关承诺 实际控制人李小龙先生出具承诺：在本公司境外上市、返程投资架构的建立及废止过程中涉及的股权转让等全部事项均符合当地法律规定，股权转让手续已全部办理完毕，不存在潜在的纠纷和隐患。如果因上述事项产生纠纷导致本公司利益遭受损失，所有损失由李小龙先生全部承担。
红筹架构的消除及境内上市的处理
从上述两个案例来看，对于红筹架构问题的解决核心是海外的红筹架构必须拆除，控股权须回到国内。对于控制权的调整要求：要求境内自然人或者法人须直接持有公司股权，解除间接持股的控制权形式；要求股权清晰，明确披露。
1、红筹架构的废止和解除,多数企业一般都会通过股权转让的方式，但这样的处理需要关注的重要问题是外汇的出入境合法性。有些招股书没有提及这一点，但263网络和誉衡药业提到在红筹架构设立和撤销都提及是根据“75号文”进行了外汇登记。
2、资金问题:红筹架构的回归，在某种程度上就是一系列的股权转让。就像当初境内实体公司通过股权转让的方式，将股份转让给境外设立的壳公司一样，而红筹架构公司的回归是逆过程。绝大多数时候，红筹架构回归流程走起来并不难，快的话仅需几个月就能够完成变更。但是境内实体企业受让境外壳企业核心资产的资金，则成为红筹架构回归的一大关键。现在这种资金的来源有很多，比较普遍的是过桥贷款，通过自然人或者股权私募基金这样的投资机构，再或者通过股权置换等。
3、实际控制人问题：红筹结构还原之后，很重要的一个工作就是证明实际控制人没有变更以及股东权益在变更之前和变更之后没有发生重要的变化。
4、税负问题。红筹架构的搭建有些在某种程度上就是假外资的返程投资，但是一般情况下境内企业都会根据外商投资者企业享受“两免三减半”的税收优惠政策，那么如果红筹架构废止而变成内资企业以前的税收优惠是否要退还呢？誉衡药业将海外公司的控股股权60%转回国内，从而保持了外资持股可以享受到的税收优惠，并得到当地国家税务局的认可和批复。 深圳海联讯由BVI结构转为境内自然人直接持股，外资股权比例从80%变更为15%。根据深圳市南山区国家税务局于2008年10月8日出具的证明文件，确认根据相关规定，公司自股权变更之日起停止享受未到期的外商投资企业所得税优惠，但不追缴已经享受的减免税款，招股书披露了追缴税收风险，但还是没过会。 一般情况下，如果是红筹模式转为内资企业而经营期未满10年是需要补交企业所得税的。另外外资收购国内企业时应按照该企业经评估后的净资产收购，此时该企业的原始股东面临缴纳大笔个人所得税的问题。
5、由于红筹架构上市之前一般都要进行一轮私募，因此，在还原之时首先要回购私募所持有的BVI公司的股权；当然，作为对投资者的补偿，一般情况下国内拟上市主体会在上市之前允许投资者定向增发。誉衡药业案例中，是由原先签订的《返程投资框架协议》中涉及私募的国际优先股转为借款，签订借款协议的方式解决。启明星辰终止境外上市计划后，境外投资者按照与境外结构安排相同的持股比例认购公司于2008年发行的新股，直接投资于启明星辰。
6、红筹架构废止后，境外上市主体应开始开展注销工作，该工作不一定要在申报材料之前完成，只要已经开始办理注销手续即可。
7、由律师和保荐机构发表核查意见，主要内容就是程序合法不再存在潜在纠纷；同时，由大股东出具承诺，保证不存在潜在纠纷并承担因此而产生的一切风险和损失。 |
